因企業員工非法挪用單位資金造成的(de)損(sǔn)失(該員工被判刑),如(rú)何在(zài)企業所得(dé)稅稅前扣除?
企業(yè)員工挪用資(zī)金,如果數額較大,則構成犯罪,應處(chù)三年以下有期徒刑(xíng)或者拘役。
挪用(yòng)資金罪,是指公司(sī)、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人(rén),數額較大(dà)、超過3個月未還的,或者(zhě)雖未超過3個月,但數額較大、進行營利(lì)活動的,或者進行非法活動(dòng)的行為。
《刑法》:第二百(bǎi)七十二條(tiáo) 公司、企業或者其他單位的工作人員,利用職務上的便(biàn)利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月(yuè),但數額較大、進行營利活動(dòng)的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑(xíng)或者拘役;挪用本單位(wèi)資金數額巨大的,或者數額較大不退還的,處三年以上十(shí)年以(yǐ)下有期(qī)徒刑。
國有公司、企業或者其他(tā)國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單(dān)位委派到非國有公司(sī)、企業以及其他(tā)單位從事公務的人(rén)員有前款行為的(de),依照本法(fǎ)第三百八十四條的(de)規(guī)定定罪處罰。
《國家稅務總(zǒng)局關於印發〈企業資產(chǎn)損失稅前扣除管(guǎn)理辦法〉的通知》(國稅發〔2009〕88號)第十四條規定,企業清查出的現(xiàn)金短缺扣除責任人賠償(cháng)後的餘額,確認為現金損失。現金損失確認應提供以下證據:
1.現金保管(guǎn)人(rén)確認的現金盤點表(包括倒推至基準日的(de)記錄)。
2.現金保管人對於短款的說明及相(xiàng)關(guān)核準文件。
3.對責任人由於管理(lǐ)責任造成損失的責任認定及賠償情況的說明。
4.涉及刑事犯罪的,應提供司(sī)法機關的涉案材料。
企業因內部職工(gōng)挪(nuó)用資金所造成的(de)資產損失,隻要符(fú)合以上政策規定,並能夠(gòu)提供上述證據資料的,按照國稅發〔2009〕88號文(wén)件規定(dìng)的程(chéng)序在企業所得稅稅前扣除(chú)。
一、法律規定:
我國(guó)刑法272條(tiáo)規定:“公司、企業(yè)或者其它(tā)單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用(yòng)本(běn)單位(wèi)資金歸個人使用或者借貸給(gěi)他人,數額較大、超過三個月未還的,或者雖未(wèi)超過三個月,但數額較大、進(jìn)行營利(lì)活動的,或者(zhě)進行非法活動的,處三(sān)年以(yǐ)下有期徒刑或者(zhě)拘役;挪用本單位資金數額巨大的,或(huò)者數額較大不退還的(de),處三年以上十年以下有期徒刑”。
二、概念(niàn)
挪用資金(jīn)罪(zuì)(刑法第272條),是指公司、企業或(huò)者其他單位的人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用(yòng)或者借貸給他人,數額較大、超(chāo)過三個月未還,或者雖未(wèi)超過三個月,但數(shù)額較大(dà)、進行營利活動(dòng)的,或者進行非法(fǎ)活動的行為。
三、犯罪構成要件
(一)客體要件
本罪所侵害的客體:公司、企業或者其他(tā)單位資金的使用收益權,對象則是本單位的資金。所謂本單位(wèi)的資金,是(shì)指由單位所有或實際(jì)控製使用的一切以貨幣(bì)形式表現(xiàn)出來的財產(現(xiàn)金、銀行存款、信用卡等等)。
(二(èr))客觀要件
本(běn)罪在客(kè)觀方麵表現為:行為人利用職(zhí)務上(shàng)的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數額(é)較(jiào)大、超過三個月未還的 或者雖(suī)未超過三個月,但數額較大、進行營利活動的,或者進(jìn)行非法活(huó)動的行為(wéi)。
根據最(zuì)高人民檢察院、公安(ān)部《關於經濟犯罪案件追訴標準的規定(dìng)》,公(gōng)司、企業或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借(jiè)貸給他人,涉(shè)嫌下列情形之一(yī)的,應予追訴:
1.挪用本單位資金數額在1萬元至3萬元以上,超過3個月(yuè)未(wèi)還的;或(huò)
2.挪用本單位資金數額在(zài)1萬元至3萬元以上,進行營利活動的;或
3.挪用本單位資金數額(é)在5000元至2萬元以上(shàng),進行非法活動的。
(三)主體要件
本罪的(de)主體為特殊主(zhǔ)體,即公司、企(qǐ)業或者其他單(dān)位的工作人員。包括董事、監事、經理、部門負責人、一般職員,即全體職(zhí)員。
具有國家(jiā)工作人(rén)員身份的人(外派(pài)公務員、國企及國(guó)企外派的具有(yǒu)國家工作人員身份的員工(gōng)),不能成為本罪的主體(tǐ),隻能成為挪用公款罪的(de)主體。
(四)主觀要件
本罪在主觀方麵隻能出於故意,即行為人明知自已(yǐ)在挪用或借貸本單位資金,並且利用了職務上(shàng)的便利(lì),而仍故意為之。
四、認定
(一)本罪與非罪的界限
挪用本單(dān)位資金的行為,有兩種:一般的挪用(yòng)本資金的違法違紀行為;挪用本單位資(zī)金的犯罪行為。挪用行為符合上述犯罪構成四(sì)個要件,就屬於犯罪;達不到上述要件、情節輕微、未造成嚴重後果的,可以不認為是犯罪,按一般違法違紀行為處理。
(二)挪用資金罪(zuì)與職務侵占罪的界限
這兩種犯罪有以下幾點(diǎn)明顯的區別:
1、侵犯的客體和時象不同。
挪(nuó)用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的(de)資金的使用權,對象是公(gōng)司、企業(yè)或者其他單位的資金;職務侵(qīn)占罪侵犯的客體是公司、企業或者其他單位的資金、財物的所有權,對象是公司、企業或者其他單位的資金和財物,既包(bāo)貨幣(bì)形態的資金和有價證券(quàn)等,也包括實物形態的公司財產,如物資、設備等。
2、在客觀(guān)表現不同。
挪用資金罪表現為公司、企(qǐ)業(yè)或者其他單位的(de)工作(zuò)人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給(gěi)他人,數額較大、超過3個月未還的,或者雖未超過(guò)3個月,但數額較(jiào)大、進行營利活動的,或者進行非(fēi)法活動的行為;職務侵占罪表(biǎo)現為,公司、企業或者其他單(dān)位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法(fǎ)占為己有,數額較大的行為。挪用資金罪的行為方式是挪用,即未經(jīng)合法(fǎ)批準或許可而擅自挪歸自己使用或(huò)者借貸給他人;職務侵占罪的行為方式是侵占,即(jí)行為人(rén)利用職務上的便利,侵吞、竊(qiè)取、騙取或者以其他手段非法法(fǎ)占有(yǒu)本單位財物。挪用本單位資金進行非法活動的(de),並不要求“數額(é)較大”即可構成犯罪;職務侵占罪隻有侵占本單位財物數額較大的,才能構成。
3、在主觀上不同。
挪用資金罪行為人的目的在於非法取得本單位資金的使用權,但並不企圖永久(jiǔ)非法占有,而是準備用後歸還;職務侵占罪的行為人的目的在於非法取得本單位財(cái)物的(de)所有權,而並非暫時使用,而是企圖歸(guī)己不(bú)還。
在(zài)司(sī)法實踐中,如果行為人在挪用本單位資金後,確屬犯罪故意發生轉變,不再想退還(hái),而是企圖永久非法占為己有,在客觀上有能力退還而(ér)不退還的,直接以職務侵占罪定罪(zuì)處罰。
(三(sān))挪用資金後又退還資金是否定罪
挪用單位資金的行為特征符(fú)合上述要件,即構成犯罪,應依法定罪處罰;司法實踐中,多數挪用人在案發後、檢察院起(qǐ)訴前陸續退還挪用的資金,或全退或退半,退還多(duō)少僅作為酌情從輕量刑的情節,並(bìng)不免罪;不退還的部分若歸自己(jǐ)使用的,會被認定為職務(wù)侵占罪。因此,同(tóng)一人被以挪用資金、職務侵占兩罪同時(shí)處罰的,大有人在。
五、處(chù)罰
犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者(zhě)拘役;挪用本單(dān)位(wèi)資金數額巨(jù)大的(de),或者數額較大(dà)不退還(hái)的,處三年以上十(shí)年以下有期徒刑。
數額較大指(zhǐ)5000到20000元以上;數額(é)巨大指50000到10萬元以上。
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